Заключение договора франшизы

Составление договора франчайзинга от 15 000 руб.  3-5 рабочих дней Заказать
Экспертиза договора франчайзинга от 10 000 руб. Заказать

Договор франчайзинга

Франчайзинг — эффективный инструмент для предпринимателя, желающего начать свое дело, воспользовавшись проверенным именем и технологией или компанией, уже достигшей определенного успеха и стремящейся к расширению бизнеса с минимальными затратами. Сфера применения — от точек быстрого питания до телевизионных программ.

История франчайзинга началась в США 150 лет назад с компании «Зингер», продавшей права на продажу и ремонт своих швейных машинок. С тех пор метод получил самое широкое распространение по всему миру. Для России это явление относительно новое и, с точки зрения правовой базы, мало проработанное.

Основным документом, регулирующим отношения сторон является договор коммерческой концессии или франчайзинга.

Четко обозначьте границы передаваемых прав

По договору коммерческой концессии может быть передан целый комплекс прав: от фирменного наименования и технологической цепочки до объектов интеллектуальной собственности.

Наибольшее распространение франчайзинговые схемы получили в сфере розничной торговли и предприятий быстрого питания, поэтому для защиты коммерческих интересов правополучателя не лишним будет защитить свою территорию.

Для этого в договоре прописывается обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные права на закрепленной территории и самому не вести бизнес на этом участке. Пользователь, в свою очередь, обязуется не приобретать права у конкурентов и не вести аналогичную деятельность самостоятельно. Внешний вид торговой точки также диктует правообладатель.

Если сотрудничество сторон предполагает возможность субконцессии, то при составлении договора, в нем необходимо прописать эту возможность с определением всех условий дальнейшего распространения франшизы.

Определите порядок и размер выплаты вознаграждения

Как всякий коммерческий договор франчайзинговый должен содержать положение о платежах. Это может быть фиксированная сумма — паушальный платеж — выплачиваемая единовременно или в рассрочку как вступительный взнос, так и периодические отчисления — роялти — выплачиваемые в течение всего срока действия соглашения.

Или сочетание обоих видов вознаграждения.

При выборе своего франчайзера стоит очень внимательно изучить компанию и объективно оценить перспективы бизнеса, поскольку в отличие от других видов коммерческих соглашений, оговоренные франчайзинговые платежи обязательны к исполнению даже если полученными правами не воспользовались.

Обозначьте срок действия франшизы

Франчайзинговый договор, заключенный без указания срока, может быть расторгнут в любое время в одностороннем порядке, достаточно уведомить об этом за 6 месяцев, если более продолжительный срок не предусмотрен в договоре.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Если претензий к работе пользователя за время действия договора не возникало, он имеет право на заключение нового на тех же условиях.

Степень ответственности

Важно учесть и то, что договор франчайзинга предусматривает разную ответственность сторон в случае возникновения претензий со стороны клиентов.

Например, если речь идет о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору коммерческой концессии, то правообладатель  несет субсидиарную ответственность.

В то же время, по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Субсидиарная (дополнительная) ответственность — форма ответственности, при которой при недостатке у должника средств для выплаты лицо, несущее субсидиарную ответственность, выплачивает недостающую часть.

Солидарная ответственность — форма ответственности, при которой два или несколько лиц совместно несут ответственность по всем обязательствам. При этом кредитор имеет право предъявлять требования как к одному из этих лиц, так и сразу ко всем.

Форма договора

Договор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Несоблюдение требования государственной регистрации договора влечет ничтожность договора.

Нормативно-правовая база:

  • Гражданский Кодекс РФ.
  • Налоговый Кодекс РФ.

Наши услуги

  • Специалисты компании «ПРИОРИТЕТ» оказывают профессиональную помощь в области договорной работы.
  • Составить договор франчайзинга вам помогут:

Заключение договора франшизы Заключение договора франшизы менеджер по сопровождению клиентов Заключение договора франшизы Заключение договора франшизы руководитель отдела юридического консалтинга Заключение договора франшизы Заключение договора франшизы Заключение договора франшизы Заключение договора франшизы Заключение договора франшизы Заключение договора франшизы

Договор франчайзинга

В 2021 году тем, что всё вокруг работает по франшизе уже никого не удивишь. Бренды открывают новые точки, продавая права сторонним предпринимателям, а начинающие бизнесмены покупают франшизы, желая начать собственное дело с минимальными рисками по схеме, которая уже проверена вдоль и поперёк.

Так и получается, что мы ходим в кафе и рестораны, едим шаурму, покупаем одежду в магазинах, заказываем услуги юристов, посещаем врачей в местах, которые работают по франшизе – «Пятёрочка», Black Star Burger, H&M, «Чайхона №1», «Гемотест», «СДЭК» — все эти места открываются простыми предприинимателями, которые заключают договор с основателями этих брендов.

Да и вы сами, если задумайтесь об открытии бизнеса, в первую очередь зайдёте в каталог франшиз.

Но при всей повседневности происходящего мало кто из начинающих знает, что никакого договора франчайзинга в России не существует… это всего лишь общеупотребительный термин.

Удивляться не стоит. Просто так сложилось из-за того, что правительство до сих пор не создало отдельную юридическую базу для этой сферы. Ведь и без неё всё прекрасно работает, правда? Но сейчас не об этом.

Выбрать франшизу, связаться с представителем, получить бизнес-план вы можете в каталоге

Что скрывается за договором франчайзинга

Франчайзинговый договор – лишь общая ширма для множества разных договоров, которые применяются в зависимости от специфики вашего с компанией партнёрства. Чаще всего для описания прав и обязанностей покупателя и продавца франшизы используется договор коммерческой концессии. Но также встречаются и агентский договор, и лицензионный договор, и другие варианты.

  • Для того, чтобы узнать, что каждый из них собой представляет, рекомендуем ознакомиться с нашим специальным материалом:
  • Договор коммерческой концессии
  • Скачать образец лицензионного договора (38,9 КБ)
  • Скачать образец договора коммерческой концессии (44,0 КБ)
  • А в этой статье мы подробно расскажем о всех них сразу, объединив тему одним общим понятием – договор франчайзинга.

Для чего нужен договор франчайзинга

Многие рассматривают франчайзинг как комплекс бизнес-процессов. И всё. Забывая, что отношения франчайзера и франчайзи действуют ещё и в юридическом поле. Более того, ситуации, когда это юридическое поле становится актуальнее предпринимательского – очень частые.

Мы говорим о возникающих разногласиях между участниками франчайзинговых отношений. И договор франчайзинга в этом случае выступает в качестве основного «поля», где сначала развиваются события.

Потому что грамотно составленный, он позволит избежать траты времени, ресурсов и сил.

Договор франчайзинга призван узаконить отношения, но так же и регулирует всё, что происходит в дальнейшем между франчайзи и франчайзером. И если какая-то из сторон не справляется (намеренно или не очень) со своими обязанностями, то договор этот момент регламентирует, и ни у кого никаких вопросов по дальнейшим действиям не возникает. Все довольны, все счастливы (нет).

Причём, так как права и обязанности есть у обеих сторон, договор важен и для продавца франшизы, и для её покупателя. По нескольким причинам:

  1. Недовольный франчайзи может подать заявление в суд на возврат всех уплаченных им в качестве вознаграждения франчайзеру денежных средств. Договор, имеющий чётко прописанные права, обязанности, а также регламент решения споров может поспособствовать тому, чтобы дело решилось быстро и без лишней крови.
  2. Часто новый франчайзи рассчитывает, что сразу после выплаты паушального взноса получит готовый, успешный, действующий бизнес с максимальной прибылью. Понятно, что есть задача объяснить принципы построения бизнеса по конкретной франшизе ещё на этапе переговоров. Однако, прописанный договор способен как минимум обезопасить от тех, кто всё равно этого не поймёт.
  3. Мошенники есть везде. В том числе и среди покупателей франшизы.

Почему договор франчайзинга важен для обеих сторон

Если вы будущий покупатель франшизы и считаете, что продавцу франшизы договор ни к чему, потому что это ведь его предложение, и он априори будет действовать как нужно, чтобы у всех было всё замечательно, должны вас расстроить. А если вы продавец франшизы и думаете точно также – расстроить вдвойне.

Увы, но на рынке можно встретить немало франчайзинговых предложений, которые созданы «на скорую руку» и их владельцы сами не сильно понимают, как всё должно действовать, чтобы приносить прибыль обеим сторонам.

Дело в том, что франшизы создаются на базе действующих фирм, которые работали самостоятельно. И тут важно – почему предприниматель решает создать франчайзинговое предложение.

Основные причины:

Заключение договора франшизы

И если при первых трёх причинах договор франчайзинга важен как юридический гарант качественного сотрудничества с партнёрами, то последний вариант даёт ответ — почему договор важен для потенциального франчайзи.

Дело в том, что на рынок выходит немало предложений, цель создания которых – быстрая прибыль. То есть фирма создаёт предложение не задумываясь о его качестве и уверенная, что в этом нет никакой необходимости. Главное – продать несколько франшиз, остальное – приложится.

Судьбу таких фирм можно легко спрогнозировать. Они либо быстро закроются, либо закроют франшизу и сильно потеряют в репутации. Но вместе с собой утянут на дно и доверчивых франчайзи. Вот поэтому, для покупателей франшизы не менее важным пунктом при оценке предложения становится составленный договор франчайзинга.

Читайте также:  Льготы на ипотеку молодому специалисту

Почему договор франчайзинга нужно читать

Заключение договора франшизы

Как правило, текст договора составляется франчайзером, что логично. Потому что он делает предложение, а покупатель его рассматривает. Соответственно и условия, которые в этом договоре прописываются, исходят от продавца.

И покупателю стоит понимать, что по сути то, что прописывается в договоре – это полные условия и полный список того, о чём он слышал из рекламного предложения или от самого франчайзера. Настолько полный, что на него можно полагаться как на гарант в случае разногласий. А значит, что там должно быть учтено вообще всё.

Но также он может включать в себя то, что ни в одном рекламном предложении звучать не будет. Точнее он будет это включать. И важно, чтобы ни для кого такая информация неожиданностью не стала.

Например, КП франшизы может по какой-либо причине умалчивать о так называемых «рекламных взносах». А меж тем, это информация относится к той, которая в том числе может повлиять на конечное решение о покупке.

Франчайзи, которые собираются подписать договор основываясь только на полученной устно информации (или информации из КП), ставят себя в крайне невыгодное положение. Со сто процентной вероятностью, их ждут неприятные сюрпризы.

С другой стороны, для франчайзера также важно, чтобы его будущий партнёр прежде чем согласится с условиями покупки франшизы, был о них полностью осведомлён. Потому что недовольный франчайзи ничем хорошим для компании обернуться не сможет. И минимум это будет потеря времени и ресурсов.

Почему договор нужно не только читать, но и профессионально проверять

Заключение договора франшизы

Договор франчайзинга – документ юридический и официальный. Хороший договор содержит данные по взаимодействию франчайзера и франчайзи, описывает права и обязанности обеих сторон, алгоритмы решения разногласий, штрафы и неустойки за невыполнение обязательств и прочее. Словом – очень много информации.

И с одной стороны – это необходимо, полезно и правильно. С другой же – может стать инструментом в руках недобросовестных предпринимателей. Причём как со стороны франчайзеров, так и со стороны франчайзи.

Использовать для ввода в заблуждение одну из сторон можно любую нечёткую формулировку. Вас могут просто запутать, использовав подмену терминов.

Да и сложно оценивать юридические документы не будучи профессионалом. Поэтому ошибки случаются часто.

Ошибки при заключении договора франчайзинга

  1. Оплачивать стоимость франшизы, тем самым до конца скрепляя отношения до того, как документ будет зарегистрирован государственным органом.

    (Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – обязательное условие для того, чтобы договор в дальнейшем мог быть принят судом, как основание считать отношения двух фирм франчайзингом).

  2. Отсутствие регистрации товарного знака у франчайзера.

    Увы, нередки случаи, когда франчайзер заключает договор (предмет которого – передача комплекса прав другой фирме), сам при этом никаких прав на то, что он передаёт не имея.

  3. Неправомерные ограничения со стороны франчайзера рассматриваются как нормальные условия франшизы.

    Франчайзинг уже перестал быть «дикой зоной предпринимательства» в нашей стране. Пора бы уже понять, что франшиза – это сотрудничество, а не официальный способ получить быструю прибыль в виде паушального взноса и роялти.

  4. В договоре не прописывается территория, на которой франчайзи вправе действовать.

    Распространённая ошибка, которая почти всегда ведёт к тому, что продажей франшизы искусственно увеличивается конкуренция в одном регионе. Причём эта конкуренция никому кроме как самой сети хуже не делает. А вот для франчайзи это критично.

  5. Прописаны только обязанности франчайзи, а у франчайзера – только права.

    Уже редкость, но всё ещё встречается. Абсурдная вещь, потому что франчайзинговые отношения – права и обязанности обеих сторон!

  6. Договор бессрочный. В документе обязательно должен быть прописан срок, а также алгоритм действий для пролонгации, внесения изменений и расторжения.

Это краткий список ошибок, которые часто встречаются в практике заключения договоров во франчайзинге. Конечно же, их наличие не будет сто процентным свидетельством того, что кто-то кого-то пытается обмануть. Нет. Вполне вероятно, что франчайзер, составлял договор, не имея опытного специалиста для этого дела. Но тем большую важность приобретает необходимость вычитки и внесения исправлений.

Да и забывать о возможности недобросовестного отношения с целью обмана тоже не стоит. Всё-таки бизнес – достаточно агрессивная среда. Лучше себя обезопасить всеми возможными способами.

Тому же способствует тот факт, что законодательство, регулирующее франчайзинг у нас в стране закостенело и никак не хочет развиваться, хотя такая потребность была всегда.

Потому, если вы не являетесь профессионалом в юридическом и франчайзинговом отношении, будет лучше обратиться к специалистам.

Как обезопасить себя при подписании договора франчайзинга

Заключение договора франшизы

Быть внимательным и тщательно проверять всё. Это бытовой вариант. Даже не вариант скорее, а необходимые меры в любой ситуации.

Основным же вариантом получить хоть какие-то гарантии, было и остаётся – обращение к человеку, или в фирму, которая на таких вещах специализируется.

При этом вычёркивать такой вариант только по причине дополнительных трат не стоит. Наоборот, траты могут оказаться гораздо выше, если вы не убедитесь, что договор составлен так, как нужно.

Ведь если в дальнейшем возникнут разногласия, то первый шаг к их урегулированию будет состоять из обращения к договору, где должны быть обозначены права и обязанности. А вы его не проверили как следует. В общем, намекаем, что поговорка «скупой платит дважды» приходится здесь как нельзя кстати.

К кому обратиться за профессиональной помощью

Чем больше развивается франачайзинг у нас в стране, тем больше на рынке появляется фирм, специализирующихся на правовом поле этой индустрии. Однако обращаться всё же советуем к тем, которые имеют наибольший опыт и практику.

Например, фирма «Бюрократ», которая занимается этим уже более 9 лет. И что важнее всего – оказывает услуги как покупателям франшиз, так и их продавцам. То есть обладает всесторонним опытом.

С компанией можно сотрудничать как на этапе принятия решения о покупке или продаже франшизы, так и на тех этапах, «когда уже поздно». То есть – когда проблема уже возникла и требует решения.

Для тех, кто находится на первом этапе, причём неважно – со стороны покупателя, или со стороны продавца, у «Бюрократа» есть конкретная услуга. Называется она «Создание договора франчайзинга».

Что входит в услугу «Создание договора франчайзинга»

  • Согласуются объекты интеллектуальной собственности, которые должны быть переданы при подписании договора.
  • Определяются правовые механизмы этой передачи, и утверждается верная формулировка в договоре.
  • Устанавливается порядок использования интеллектуальной собственности франчайзи.
  • Обозначается ответственность каждой из сторон.
  • Обозначаются права.
  • Согласуются и фиксируются размер и порядок платежей (единовременных и ежемесячных).
  • Определяется как полученная в качестве права информацию может быть использована.
  • Согласование процедуры регистрации договора.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга): образец, условия, регистрация

По франчайзингу может передаваться так много различных благ, что возникает вопрос: стоит ли все, что франчайзор передает по франшизе, оформлять единым договором или лучше собрать пакет договоров?

Точного ответа на вопрос «много договоров или один» нет, это зависит от каждого конкретного франчайзингового предложения.

Однако важно понимать, что и по содержанию, и с точки зрения закона, наиболее близким к договору франчайзинга будет именно договор коммерческой концессии.

Если же франчайзор не хочет работать по ДКК, то, чтобы его предложение было на 100% франчайзинговым, он должен использовать пакет документов (начиная с лицензионного договора на товарный знак).

Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС) – это подведомственное учреждение Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент). От франчайзоров часто можно слышать «зарегистрировать договор в Роспатенте» или «в ФИПС есть записи о регистрации договора». Что это значит?

Чтобы иметь законную силу, товарный знак должен быть зарегистрирован его владельцем в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как это сделать, и сколько это будет стоить.

Время регистрации товарного знака – около 1,5 лет с момента подачи заявки. Все манипуляции с товарным знаком, начиная с момента его регистрации, будут фиксироваться.

В том числе и передача на него прав другим лицам.

Поэтому фраза «франшиза регистрирует договоры в Роспатенте» на самом деле означает «франшиза регистрирует в Роспатенте факт передачи товарного знака другой компании, с которой подписала договор коммерческой концессии или лицензионный».

С регистрацией ноу-хау все сложнее. ГК РФ приравнивает термин «ноу-хау» к секрету производства. Он не требует патентования, чаще всего к нему применяется режим коммерческой тайны, поэтому и регистрировать право на его передачу на него не нужно.

Однако на практике франшизы часто в качестве ноу-хау предлагают полезную модель. Она патентуется, и передача права на нее должна быть зарегистрирована в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как зарегистрировать право на полезную модель и сколько это будет стоить.

На практике лишь 25% франшиз фиксируют в Роспатенте хотя бы часть договоров.

С чем это связано?

  • • Каждая регистрация передачи права на товарный знак стоит денег. Госпошлина – 13500 рублей на один товарный знак. Если передается несколько товарных знаков – госпошлина по первому будет 13500, по остальным – 11500. По полезной модели – 3300 за первую и 1700 за остальные.
  • • Потенциальный конфликт. Законом не прописано, кто именно обязан оплачивать пошлину при передаче права на товарный знак – франчайзор или франчайзи. Это может быть прописано в конкретном договоре, но все равно останется почвой для потенциального конфликта в самом начале отношений, поэтому оба партнера часто довольствуются просто подписанием договора.
  • • Франчайзор создает «пути отхода». С точки зрения закона, если факт передачи права на товарный знак не был зарегистрирован в Роспатенте, то франчайзи пользуется им незаконно. Соответственно, если что-то в партнерстве пойдет не так, франчайзор может подать в суд на франчайзи за это. Впрочем, если франчайзи сам «нечист на руку», он тоже может воспользоваться отсутствием регистрации. Например, не открывать точку под брендом франчайзора, а просто использовать полученные от него знания в собственном бизнесе.
  • • У франчайзора нет товарного знака. Такие комические ситуации можно видеть все чаще. «Франчайзор» либо не осведомлен, либо целенаправленно не регистрирует товарный знак, однако озаглавливает свой договор «договором коммерческой концессии» для большей солидности. Такая деятельность подходит под введение в заблуждение и близка к мошеннической.

В итоге 75% российских франчайзи действуют вне правового поля. Поэтому у многих начинающих франчайзоров возникает сомнение в необходимости регистрации договоров.

Статья 1028 ГК РФ говорит, что регистрировать стоит передачу права пользования, прежде всего, товарного знака, хотя в нынешней формулировке закона написано: «Регистрации требует передача комплекса исключительных прав».

Фактически договор будет считаться заключенным, даже если вы его не зарегистрируете, но этот комплекс прав будет считаться юридически не переданным. И при дружественном отношении между партнерами могут быть неприятности с налогами, например, с зачетом расходов по договору.

При недружественных отношениях договор можно зарегистрировать задним числом и эту передачу «легализовать».

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Регистрация договора франчайзинга необходима в первую очередь франчайзи, так как его право будет зарегистрировано государственным органом. В нашей практике не было ситуаций, когда франчайзи противился регистрации договора.

Но могу отметить, что в Гражданском кодексе написано, что договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован в разумное время. То есть четкие сроки регистрации не определены.

И бывает, что франчайзи хотят вернуться к регистрации прав не сразу после подписания договора, а через какое-то время работы, когда уже бизнес встал на ноги, они уверены, что справятся с этим бизнесом и готовы отправить документы в Роспатент.

Елена ИвановаОсновательница сети детских центров Полиглотики

Регистрация в Роспатенте – это обязанность сторон, без этого права не будут считаться переданными пользователю, то есть франчайзи не будет иметь права работать под торговой маркой старшего партнера и использовать его товарные знаки в своей деятельности.

Елена МедниковаРуководитель юридического отдела лабораторной службы Хеликс

Зарегистрированный товарный знак и зарегистрированный в Роспатенте договор, если это договор коммерческой концессии, существенно уменьшают срок рассмотрения спора в суде, если такой спор возникает.

Суд будет на стороне владельца франшиз в подавляющем большинстве случаев, без волокиты. Суды на эти формальные вещи обращают очень большое внимание.

Это единственное, что помогает в судебных спорах, мы пока не проиграли ни одного.

Кроме того, с зарегистрированным товарным знаком и договорами вы сможете достаточно быстро и без суда решать вопросы незаконного использования товарного знака через ФАС, предоставив всего лишь выписку из реестра товарных знаков.

Андрей ПоповДиректор по развитию франчайзинга Subway

Это защита для обеих сторон. Франчайзи по этому договору действительно получает право использовать товарный знак на территории, обозначенной в договоре. Также в случае перехода прав собственности этого товарного знака, у франчайзи все равно остается право его использования.

Ну и для франчайзора это определенная гарантия, что его товарный знак будет использоваться в четко прописанных в договоре рамках. И если правила будут нарушены, то он может всегда прекратить предоставление права на использование его товарного знака у конкретного франчайзи. У нас были конфликты с франчайзи, но до суда они не доходили.

И факт регистрации договора нам в этом очень помогал.

Данил СоловьевОснователь франшизы Fit Service

На портале БИБОСС вы можете найти каталог товарных знаков.

  • • Введите в поиск название бренда или юридического лица, с которым собираетесь подписать договор.
  • • Откройте страницы товарных знаков, которые нашлись по запросу.
  • • Сверьте классы МКТУ и юридическое лицо. Одно и то же название можно регистрировать как товарный знак по разным классам МКТУ, например, может быть две компании «Знать и уметь», одна – организовывает образовательные мероприятия, а другая – проводит научные исследования. Они обе могут зарегистрировать товарный знак, указав разные классы (в нашем случае 41 и 42). Поэтому проверьте, имеет ли выбранный вами товарный знак отношение к бренду, который вас заинтересовал. Некоторые франшизы также могут добавить 35 класс (консультирование и помощь в управлении бизнесом).
  • • Если данный товарный знак передается по договору коммерческой концессии, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: коммерческой концессии.
  • • Если данный товарный знак передается по лицензионному договору, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: лицензионный.
  • • В этих записях также указывается, кто и с кем подписал договор, на какое время и на какой территории. Не пугайтесь слова «неисключительный» — это не значит, что создается конкуренция, это значит, что товарный знак передается еще и другим франчайзи.
  • • Посмотрите, когда была последняя запись. Возможно, франшиза когда-то регистрировала договоры, но сейчас перестала.
  • • Хотя бы примерно сопоставьте количество записей с заявленным количеством франчайзинговых точек у компании. Возможно, договоры регистрируются избирательно – по желанию франчайзи или франчайзора. Второй вариант менее желателен, и это лучше узнать у других франчайзи.

Независимо от того, какой договор подписывают партнеры, так как речь идет о франчайзинге, т.е. коммерческих отношениях, любой договор будет возмездным, в нем будет прямо прописано вознаграждение франчайзора – паушальный взнос и роялти.

Даже если франшиза указывает, что у нее нет паушального взноса и роялти, она зарабатывает, например, на поставке товара, и суммы затрат на поставки тоже должны быть прописаны в договоре.

Каким налогом облагаются эти платежи и как интерпретируются с точки зрения бухгалтерии?

Начать стоит с того, что никаких особых систем налоговой нагрузки для франшиз нет.

Налоговая нагрузка зависит от режима налогообложения франчайзора. Технически правильно указать в договоре, из чего паушальный взнос состоит. Например, из паушального взноса в миллион рублей 200 тысяч передается за одно, 100 – за другое, и так далее. То есть весь паушальный взнос разбивается на конкретные платежи.

Их можно и по бухгалтерскому и по налоговому учету проводить более точно, рассчитывать налоги точечно. Например, если у вас ОСНО, и, как часть паушального взноса, передается товар с НДС 10%, а вы за него платите, как и за остальные части взноса – с НДС 20%, то есть смысл все же выделить его и провести отдельно.

Но если у вас обычная 6%-упрощенка, то можно и не разбивать паушальный взнос. Проблем в этом нет, лишь немного поболит голова у бухгалтера.

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Что же касается франчайзи, то для него паушальный взнос, с точки зрения налоговых органов, будет расходом, распределенным на все время действия договора. Например, паушальный взнос в 300 тысяч рублей, при договоре, подписанном на 5 лет, считается как 300/60 месяцев = 5000 рублей. Однако возникает вопрос: имеет ли франчайзи право на уменьшение налоговой базы за счет франчайзинговых платежей?

Компания-пользователь, находящаяся на общей системе налогообложения, вправе учесть платежи по договору коммерческой концессии для целей налога на прибыль, если такие платежи экономически обоснованы, связаны с получением дохода и надлежащим образом подтверждены документами.

Однако на практике налоговые органы успешно оспаривают вычет таких платежей по ряду оснований.

К числу наиболее распространенных претензий можно отнести отказ в праве на налоговый вычет в отношении платежей, которые были осуществлены до момента регистрации договора коммерческой концессии.

Иначе говоря, пользователь не в праве заявить налоговые вычеты до того момента, когда он получил комплекс прав, являющихся предметом договора.

Еще одна популярная претензия – отказ в налоговом вычете по причине нереальности операции по передаче комплекса прав: якобы правообладатель ничего не передал пользователю, и вполне вероятно, что никакого ноу-хау или товарного знака просто не существовало.

Соответственно, для подтверждения права на вычет платежей по договору пользователь должен продемонстрировать, что ему реально были переданы блага, предусмотренные договором, и он фактически использует их при производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг).

Косвенным подтверждением такой передачи может стать установление в отношении полученной от правообладателя информации режима коммерческой тайны и определение круга работников пользователя, получающих доступ к такой конфиденциальной информации.

Для франчайзи, работающих по УСН ситуация иная. Состав расходов, принимаемых для целей уменьшения налоговой базы по УСН (когда налог рассчитывается как 15% от разницы между доходами и расходами), ограничен расходами, прямо поименованными в Налоговом Кодексе РФ. Судебная практика также подтверждает позицию, что перечень вычитаемых расходов для целей УСН является закрытым.

Налоговый Кодекс допускает налоговый вычет расходов на приобретение исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. То есть, платежи по договору коммерческой концессии как вычитаемые не поименованы. Следовательно, такие платежи не могут уменьшать налоговую базу по УСН. Однако на практике отношения, которые стороны называют «франчайзингом», по составу передаваемых прав не всегда представляют собой договор коммерческой концессии. Так, отдельные права могут быть переданы по лицензионному договору. В таком случае компания-лицензиат может заявить налоговый вычет в части лицензионных платежей для целей УСН.

Мария СеменоваНалоговый консультант, кандидат экономических наук

Обязательно ли регистрировать договор в Роспатенте для уменьшения налоговой базы?

Отсутствие регистрации в Роспатенте – это большой риск. Но отдельные судебные разбирательства с налоговой заканчиваются в пользу налогоплательщика. Они основываются на том, что отсутствие регистрации договоров не имеет значения для целей налогообложения, если права по договору предоставлены, услуги реально оказаны, а расходы документально подтверждены и экономически обоснованы.

Екатерина ПолубояриноваОснователь компании Глобал Консалтинг Групп

Можно ли отнести предусмотренные договором штрафы франчайзора или франчайзи к расходам одного и доходам другого?

Для франчайзи на ОСНО признанные (уплаченные) штрафы (неустойки) по договору включаются в состав внереализационных расходов (подп. 13 п. 1 ст. 265 НК).

Договор франчайзинга

Подготовим документ, который защитит интересы
сторон и позволит организовать долгосрочное сотрудничество.

Наш договор уменьшит риски

  1. Потери контроля над франчайзи
  2. Утечки конфиденциальной информации
  3. Задержек при сдаче отчетов о работе и оплате роялти

Наш 5 летний опыт работы с ИТ- компаниями помогает предложить те условия, которые действительно защитят Ваши интересы

  • Перечень предоставляемых по договору прав;
  • Пределы поддержки франчайзи
  • Согласование рекламных акций
  • Способы проверки деятельности франчайзи
  • Ответственность за несоблюдение правил работы
Подготовим сопутствующие документы

Расскажем как пользоваться

Поможем с внедрением

Качественный договор не бывает сам по себе. Заявки, акты, приложения — всё это неотъемлемые составляющие разработки.
Разработать договор — только половина дела. Важно, чтобы его можно было применять, для этого мы готовим подробную инструкцию
Проконсультируем по возникающим вопросам в течение 2 недель после передачи договора. Можем помочь в согласовании с одним контрагентом

Эксклюзивность

Делаем документ специально под ваши задачи и процессы.

Понятность

Заботимся о структуре и формулировках договора. Чем проще читается документ, тем проще и быстрее его согласовать.

Тщательная проверка

Договор обязательно проверит наш внутренний аудитор.

Что такое договор франшизы?

В Гражданском кодексе предусмотрен специальный договор для оформления франшизы — договор коммерческой концессии (см. глава 54 ГК РФ). Использование этого договора предпочтительно тем, что некоторые положения о защите интересов сторон уже урегулированы законом.

Например, глава 54 ГК РФ устанавливает право одностороннего отказа от договора (ст. 1037), совместную ответственность сторон за качество продукции (ст. 1034), преимущественное право на продление договора (ст. 1035), дает возможность вносить условия, ограничивающие конкуренцию (ст. 1033) и др.

Вместе с тем, на практике стороны используют и другой договор, называя его “договором франчайзинга” или “договором франшизы”.

Такой договор может сочетать в себе предоставление прав на использование результатов интеллектуальной деятельности (далее — РИД), поставку товаров и оборудования, аренду помещений и предприятия, оказание консультационных услуг и иные формы коммерческого сотрудничества.

Поэтому договор франчайзинга является смешанным договором — комбинацией из элементов различных поименованных в законе конструкций.

Основные риски при заключении такого договора связаны с его переквалификацией. В результате к отношениям сторон могут быть применены те нормы закона, которые стороны не учитывали. Это, в свою очередь, может повлечь финансовые потери, признание договора незаключенным или недействительным (полностью или в части). Надежнее применять ту конструкцию, которая прямо предусмотрена законодателем. Главное, учесть все перечисленные в законе существенные условия и соблюсти правила о регистрации.

Важно! Договор коммерческой концессии не может быть заключен, если:

  • у франчайзера нет товарного знака (или знака обслуживания) или знак находится на этапе регистрации в Роспатенте;
  • одна из сторон — физическое лицо, не имеющее статус индивидуального предпринимателя.

В этих случаях запустить франшизу возможно только с помощью “договора франчайзинга”. Какие условия входят в договор франчайзинга?

В договор коммерческой концессии необходимо включить два и более результата интеллектуальной деятельности.

Одним из них должен быть товарный знак или знак обслуживания, другим может быть ноу-хау, объект патентного, авторского или смежного права — дизайн помещения, сайт, рецепт, сценарий и прочие РИД.

Помимо этого, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

  • размер или способ определения вознаграждения;
  • указание на вид предпринимательской деятельности, которую может осуществлять франчайзи;
  • способы использования результатов интеллектуальной деятельности;

Важно! Если в договоре коммерческой концессии отсутствуют вышеперечисленные условия, он может быть переквалифицирован или признан незаключенным. Также в договоре коммерческой концессии стороны могут предусмотреть условия об:

  • ограничении территории, на которой франчайзи разрешается вести бизнес под брендом франчайзера;
  • формах контроля за деятельностью франчайзи;
  • техническом и консультативном содействии франчайзи;
  • возможности заключения договора субконцессии и др.

Что нужно, чтобы открыть франшизу?

Прежде чем приступать к разработке договора коммерческой концессии необходимо провести аудит результатов интеллектуальной деятельности. Во-первых, определить, какие РИД будут входить во франшизу. Проверить наличие прав на них и при необходимости оформить недостающие:

  • подать заявки на патенты;
  • зарегистрировать товарные знаки;
  • заключить договоры об отчуждении прав с авторами и т. д.

Во-вторых, определить круг сведений, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность, и которые будут включены во франшизу, например, ноу-хау. Следует разработать документы, позволяющие ввести такие сведения в оборот без риска их разглашения — это, например, положение о конфиденциальной информации  и NDA-соглашения. Что нужно, чтобы купить франшизу?

Каждый покупатель рассчитывает на долгосрочное сотрудничество и быструю окупаемость франшизы. Успех во многом зависит от тщательности проверки франчайзера на преддоговорном этапе. Поэтому перед покупкой франшизы необходимо:

  • провести полноценную проверку добросовестности контрагента на предмет аффилированности, участия в судебных процессах, риска банкротства и др.;
  • проверить наличие правоустанавливающих документов на РИД и срок их действия;
  • установить наличие договоров франшизы у данного франчайзера с другими контрагентами и его право на совершение аналогичных сделок;
  • соотнести предлагаемые франчайзером условия сотрудничества с положениями договора франшизы и предложить свои правки при необходимости.

Как долго длится договор франшизы?

Договор коммерческой концессии может быть как срочным, так и без указания на срок его действия. Иногда франчайзер предлагает франчайзи заключить временный договор на 6-12 месяцев, чтобы стороны смогли оценить перспективы дальнейшего сотрудничества.

В дальнейшем стороны заключают договор на более длительный срок. По нашему опыту, срок договора коммерческой концессии составляет не менее 5 лет. После прекращения договора добросовестный франчайзи имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок (ст. 1035 ГК РФ).

Это означает, что франчайзер не может отказать в возобновлении договора франчайзи, надлежаще исполнявшему свои обязанности, и заключить при этом аналогичный договор с другим лицом.

В противном случае франчайзи сможет потребовать перевести на него права по заключенному договору, а франчайзер будет обязан возместить убытки.

Как выйти из франшизы?

Согласно статье 1037 ГК РФ любая из сторон может выйти из договора коммерческой концессии:

  • путем предупреждения о выходе не менее чем за 6 месяцев, если договор заключен на неопределенный срок;
  • путем уплаты согласованной в договоре денежной суммы (отступного) с предупреждением не менее, чем за 30 дней.

Если франчайзи производит под брендом франчайзера некачественную продукцию, не соблюдает его инструкции и указания или просрочивает уплату роялти, у франчайзера возникает право отказаться от договора. Для франчайзи закон не предусматривает аналогичных прав на случай злоупотреблений со стороны франчайзера. Такие возможности можно установить только в договоре. Может ли франчайзер уволить пользователя франшизы?

Отношения франшизы — гражданско-правовые, а не трудовые. В связи с этим говорить об увольнении в данном случае некорректно. Франчайзер может расторгнуть с франчайзи договор во внесудебном или судебном порядке по тем основаниям, которые предусмотрены договором или законодательством.

  • Мы получили вашу заявку и скоро свяжемся с вами. Если дело срочное — свяжитесь с нами по телефону
  • телефон

8 (495) 255-29-21

  1. Мы не можем отправить ваше сообщение, но будем рады вашему звонку
  2. телефон

8 (495) 255-29-21

Поможем сформулировать задачу и найти решение

Нажимая на кнопку «Отправить», я даю согласие на обработку своих данных

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *